Верховный суд признал законным правило «Take or pay» («Бери или плати»)

Принцип «Бери или плати» известен нашему праву, хотя прямо не урегулирован в законе.
Элементы данного принципа можно проследить, например, в абонентских договорах.

Если коротко, то он означает, что заказчик обязан заплатить исполнителю оговоренную сумму, независимо от того, получил ли он товар или услугу. Право получения товара или услуги зависит только от воли Заказчика («Бери»). Если Заказчик своё право не реализовал, то оплата все равно должна быть внесена за весь непринятый товар или услугу («Плати»).

С одним из таких дел недавно разбирался Верховный суд РФ (Определение от 20 августа № 305-ЭС21-10216 по делу № А40-328885/2019).

В рамках данного дела решался вопрос о наличии у Заказчика (Швейцарская угольная компания) права на отказ от договора, содержащего условие “Take or pay” и обязанности Заказчика оплатить все услуги российской компании по перегрузке угля из железнодорожных вагонов на морские суда, даже если она этими услугами не воспользовалась.

Вот что решил Верховный суд:

• Правоотношения по условию «Take or Pay» в общем виде прямо не урегулированы российским законодательством. В то же время, в силу принципа свободы договора, статьи 1 ГК РФ, а также статьи 421 ГК РФ, устанавливающей порядок квалификации таких правоотношений, отсутствие в российском законодательстве специального регулирования не ограничивает стороны в праве создавать различные договорные конструкции, выходя за рамки обозначенных в ГК РФ, и не дает судам оснований для игнорирования таких условий договора, особенно если это касается предпринимательской деятельности.
• Близкое к указанной модели правовое регулирование содержится в некоторых нормативных правовых актах российского законодательства (например, пункты 5 и 16 Правил поставки газа в Российской Федерации, утвержденные постановлением Правительства Российской Федерации от 05.02.1998 No 162).
• Само по себе условие «Take or Pay» не образует особый вид договора, подобный принцип взаимодействия сторон может быть частью различных договоров.
• По своей правовой природе условие «Take or Pay», включённое сторонами данного спора в договор, состоит из двух обособленных, но тесно связанных между собой обязательств.
• Первое обязательство («take» или «бери») предполагает наличие у заказчика (покупателя) субъективного права получить от другой стороны (исполнителя, поставщика) определённый объём характерного исполнения за конкретный период времени, в то время как на другой стороне лежит корреспондирующая обязанность это исполнение предоставить. В силу принципа свободы усмотрения при реализации гражданских прав автономии воли субъектов гражданского оборота (пункты 1, 2 статьи 1, пункт 1 статьи 2, пункт 1 статьи 9 ГК РФ) названное субъективное право может как реализовываться заказчиком, так и нет; судьба данного обязательства в рамках обозначенной договорной модели полностью зависит от воли и усмотрения управомоченной стороны (заказчика, покупателя).
• В рамках второго обязательства («pay» или «плати») субъективное право принадлежит уже другой стороне (исполнителю, поставщику) и может быть ею реализовано независимо от осуществления контрагентом своего права в рамках первого обязательства. Таким образом, контрагент обязан заплатить оговоренную в соглашении сумму, даже если он не получил характерное исполнение со стороны исполнителя.
• Нарушение принципа возмездности обмена материальными благами в данном случае не происходит, поскольку заказчик получает встречное предоставление в виде дополнительных преимуществ, имеющих самостоятельную стоимость, к которым относятся, например, резерв производственных мощностей под его нужды, внеочередное и гарантированное обслуживание в любое время, изъятие с рынков сбыта определённых объёмов услуг (товаров, работ) исполнителя специально под заказчика, снижение цены по сравнению с обычными заказчиками, фиксацию цены на длительный срок, приспособление производственной базы исполнителя под нужды заказчика, в том числе посредством капиталовложений в её реконструкцию, и т.п.).
• Отказ заказчика от права получать услугу (обязательство «бери») сам по себе не может устранять имевшиеся у него платёжные обязанности по отношению к исполнителю (обязательство «плати»).